על סמכות חכמים
שלום הרב,
לגבי סמכות חכמים, ראיתי בספר "המשפט העברי" של השופט מנחם אלון שפרשת לא תסור נותנת לחכמים סמכות של מוסד חקיקת משנה ביחס לתורה שהיא החקיקה הראשית. אבל אז קשה איך חכמים יכולים לבטל עשה דאורייתא בשב ואל תעשה? הרי חקיקת משנה לעולם לא יכולה לסתור חקיקה ראשית כי כל התוקף שלה נובע מחקיקה ראשית. וגם אם נגיד שכך, מה מיוחד דווקא בעשה בשוא"ת? למה שלא יבטלו גם לאו בשוא"ת (כמו בל תלין), או עשה בקום עשה (כמו מצוות עשה לשבות ממלאכה בשבת ויו"ט), או אפילו לאו בקום עשה.
שלום רב.
ברגע שחקיקת משנה עצמה אומרת שלבעל הסמכות מואצלת סמכות לשנות חוק זה אפשרי. מעבר לזה, דומני שזה לא באמת שינוי חוק אלא הקפאה שלו. כדוגמה, היועהמ"ש יכול להחליט שלא מעמידים לדין על עבירה אם אין עניין ציבורי (ביטוי עמום שכמובן זוכה לפרשנויות מרחיבות ומגמתיות להפליא). למרות שלכאורה זה חזיתית נגד החוק שקבוע שעל עבירה כזאת יש לשפוט ולהעניש.
ההבדל בין קו"ע ושוא"ת הוא בגלל שהחקיקה הראשית עצמה האצילה סמכות לבטל רק בשוא"ת. וכבר חקרו האחרונים (ראה קונד"ס לרא"ו למשל לגבי כבוד הבריות שגם הוא דוחה רק בשוא"ת) האם בגלל ששוא"ת פחות חמור או מפני שלעקור דבר בשוא"ת אינו עקירה.
רק אעיר שהראשונים (כמו הראב"ד בתמים דעים, והראשונים על סוגיית ב"ק שמתירה להרוג מוסר ממון) כתבו בכמה מקומות שבמקום צורך עוקרים גם בקו"ע. משמעות הדבר היא שהעקירה אינה באמת עקירה אלא הקפאה לצורך. ויש למכניזם הזה מקורות גם ברמב"ם הל' ממרים. אעמוד על כך בטרילוגיה שלי.
היכן החקיקה הראשית האצילה את הסמכות הזו?
בהלכה או במשפט? בדין שחכמים עוקרים דבר מה"ת. אתה שואל מה מקורו? דומני שמסברא. בדיוק כפי שנעשה בכל מערכת משפט שהשופטים/פרשנים מעצבים את פירושה של החקיקה הראשית.
השאר תגובה
Please login or Register to submit your answer