ודאי מזיק וספק אונס

תודה על ההפניה אעיין.

לא לזה התכוונתי באפשרות השלישית שלי.
מה שרציתי לומר הוא שלכאורה האחרונים ז״ל הבינו שאם החיוב הוא מעצם העובדה שממונו הזיק אז כאשר יש ספק אם שמר כראוי (כלומר ספק אם יש ההיזק הוא בגלל אונס) או פשע, אזי אמרינן שהוא חייב מפני שיש לנו ודאי סיבה מחייבת וספק סיבה פוטרת.
אבל אפשר לומר גם, שהאונס איננה סיבה פוטרת את החיוב, אלא היא סיבה שוללת מעיקרא את החיוב. במילים אחרות, אם יש אונס אז אין חיוב בכלל מעיקרא, לא שאם יש אונס אז היה חיוב אבל עכשיו יש פטור, אלא כמו שכתבתי שכאשר יש אונס סיבת החיוב אפילו לא חלה. (משהו כמו הודחה ודחוייה אולי). ואשר עפ״ז ניתן לומר, שכאשר יש ספק אם שמר כראוי, אזי הוא פטור גם אם סיבת החיוב הוא ממונו שהזיק, מפני שיש לנו ספק בעיקר סיבת החיוב האם היא חלה או לא.

אונס מעצם הגדרתו אינה סיבה שמנטרלת חיוב אלא זהו פטור.

מהחקירה האם המחייב הוא מעשה ממונו או פשיעתו, מביאים כמה נ״מ.
אבל בעצם כמעט בכולן נ״ל לפקפק. לדוגמא:
פשע הפקיר ואח״כ נגח, כותב הגרששק שאם המחייב הוא מעשה ממונו הנה עכשיו הוא שוב לא ממונו וא״כ פטור.
או, פקח שפשע ונשטתה הבעל ונגח, אם המחייב הוא ממונו הרי כאן הוא פטור מפני שבשעת הנזק הוא לא בר חיובא.

אבל בעצם נ״ל פשוט לומר שאמנם המחייב הוא מעשה ממונו, אבל זה מתחיל כבר מרגע הפשיעה. כלומר הנזק של מעשה ממונו כבר מתחיל משעת הפשיעה!
נ״מ לזה, מה הדין כשהשור שלי נכנס לרשות הניזק ומתחיל לשבור כל כליו, אז הוא מתחיל כלי א ממשיך כלי ב כלי ג וכו, ואני מפקיר אותו בין כלי א לכלי ב, היעלה על הדעת שהבעל פטור מלשן על ב וג ? אלא ודאי שכל עוד שהנזק כבר התחיל אתה חייב, וכשפשעת כבר נהיית אחראי וחייב.

האם מה שאני אומר הוא נכון או לא ?

אפשרי בהחלט. כבר כתבתי לא פעם שלחקירה הזאת כמעט אין נפ"מ. ואפילו הנפ"מ הקלסית במחלוקת הפנ"י והחזו"א על נטל הראיה אינה ממש נפ"מ (לפחות לכיוון אחד).

גם לכיוון השני אפ״ל, שאמנם מעשה המחייב זה ממונו, בכל זאת נטל הראיה הוא על הניזק מפני שהמזיק נאמן לומר ששמר כראוי שהרי שור עומד לשמירה אז הוא לא מעלה טענה חדשה כאן, להיפך זה הניזק שמעלה טענה חדשה שהמזיק לא שמר, אז עליו להביא ראיה.
מסכים ?

לא אומרים ששור עומד לשמירה. זה לא סביר. אם הוא הזיק כנראה שלא נשמר (כמו שכתב החזו"א). רק לגבי שור תם יש דעה שסתם שוורים בחזקת שימור, וגם שם זה לא בגלל שמירת הבעלים אלא שהשור עצמו לא מזיק.